内页Banner

合伙企业和注册公司,法律大神为您解答!!!

在法律上,“合伙”和“公司”其实不能完全对应,也各有多种含义。我碰到过不少咨询者,咨询时第一句说“我和朋友合伙开个公司”,但一看签订的协议,开的其实并不是公司,而是合伙企业。而开的到底是“公司”还是“合伙企业”,对老板们个人来说,却是能关乎个人身家的问题。

一、法律上的“合伙”和“公司”各有什么含义

法律上的“合伙”,可以对应两种组织形式,一种是个人合伙,由《民法通则》调整,指两个以上的公民按协议约定各自提供资金、实物、技术等,合伙经营、共同劳动的组织形式。举个例子,几个人共同经营个早点摊子,这个团体经营的形式就可以称之为个人合伙;另一种是合伙企业,由专门的法律《合伙企业法》予以调整,包括有限合伙企业、普通合伙企业两大类型,设立的主体不限于个人,也可以是企业,举例来说,一般的律师事务所、会计师事务所,都属于普通合伙企业中的特殊类型。

法律上的“公司”,由《公司法》调整,也可以对应多种具体类型。最常见的是有限责任公司,门槛高一点的,是股份有限责任公司。这是我国法定的两种公司类型,其他的具体形式都可以归为这两大类之中。比如,如果公司股东只有一个主体(可以是个人也可以是法人),就是一人有限责任公司或者国有独资公司;如果股份有限公司的股票在证券交易所上市交易了,就成为了上市公司;如果公司含有涉外因素,如股东包含外国人、外国企业,就成为了外商投资企业(三资企业中的中外合作经营企业存在特例)。前述的具体公司类型,在适用《公司法》中有限责任公司或股份有限责任公司一般规定的同时,还需受到相关特别法律的约束,如《证券法》、《上市公司规范运作指引》、《中外合资经营企业法》等。

二、选择设立公司还是合伙企业

1、责任承担

合伙企业的合伙人,和公司的股东,承担责任的限度存在根本上的区别。合伙企业的合伙人,可以分为普通合伙人(英文General

Partner,简称GP)和有限合伙人(英文Limited Partner,简称LP),对于合伙企业不能清偿到期债务的,GP要承担无限连带责任,且每个合伙企业至少有一名GP;LP虽然仅以其认缴的出资额为限承担责任,但LP又不能执行合伙事务,不得对外代表有限合伙企业。可以说,对于合伙企业,投资者和经营者是相对明确区分的。而公司股东,仅就其认缴的出资额或者认购的股份为限对公司债务承担有限责任,至于是否代表公司、执行公司事务,则可以由是否任为董事、法定代表人再行共同决定,相较合伙企业,承担的风险范围更小,事务的执行也更灵活。

因此,自2014年注册资本登记制度改革取消了一般领域公司最低注册资本的要求、公司登记不再强制提交验资报告、“1元办公司”理论上成为可能后,为减少个人的风险,越来越多的创业者选择采取开办公司的形式进行创业。

2、缴税成本

虽然公司股东在承担风险的范围上比合伙企业的普通合伙人要承担的范围小,但在缴税问题上,合伙企业却有相当大的优势。公司作为企业法人,在分配股利前,需要就其生产经营所得缴纳企业所得税,各股东再根据自身类型缴纳个人所得税或企业所得税,也就是内外两层税。企业所得税的税率是25%。而合伙企业无需缴纳企业所得税,直接由其合伙人根据自身类型缴纳个人所得税或企业所得税。

不过,缴税问题上的差异也有“中和”的办法。根据《财政部、国家税务总局关于扩大小型微利企业所得税优惠政策范围的通知》(财税〔2017〕43号)政策,自2017年1月1日至2019年12月31日,如属于年应纳税所得额低于或等于50万元的小型微利企业,其所得减按50%计入应纳税所得额,仅需按20%的税率缴纳企业所得税。

3、灵活程度

在许多有关合伙企业和公司对比的文章中,都将公司的灵活性描述得低于合伙企业,以公司有“同股同权同利”的规定为依据,实则不然。《公司法》明确规定,对于有限责任公司股东、董事行使表决权及利润分配的问题,均可由公司章程另行规定;对于股份有限责任公司股东的利润分配比例,也可以由公司章程另行规定。由此可见,公司的灵活性也是极大的,因为公司和合伙企业都是商事活动的主体,对于其内部治理的方式,只要不违反公司法、合同法等的原则底线,均可以由股东自治而为,而通过对公司章程、发起人协议、内部规章制度的设定,公司股东的表决权和利润分配比例和股东的出资比例是有灵活变通的可能的。以京东为例,根据京东2016年的年报,刘强东拥有京东集团15.8%的股权,但其投票权却高达80.2%。

至于对上市公司的禁锢,国家政策也在不断地放开。2018年4月24日,香港联交所正式发布新修订的《上市规则》,自4月30日起,同股不同权的创新产业公司也有望在联交所上市。至此,对于公司股东权责和合伙企业合伙人权责设定的灵活程度,恐怕也难以比较出个具体高低。

虽然公司股东仅承担有限责任能够为股东极大地降低风险,但合伙企业的税收优势却是一直明显且明朗的,因此,“合伙开公司”,应该开公司还是合伙企业,需要根据具体的条件和目的进行分析。譬如,对于用于股权激励等特殊目的而筹划设立组织,由于该组织没有实际业务流转,也没有债务风险可能承担,选择设立有限合伙企业降低税负,是性价比最高的选择。但如果经营日后需要融资,合伙企业就不是好的选择。一般的投资机构都是在赚企业一步步成熟中评估价值的差价,需要公司在多轮融资中的成长境况作为公司盈利能力的晴雨表,且合伙企业的LP和GP又各有利弊,就没有投资机构愿意选择投资合伙企业了。

分享:

发表评论

友情链接: